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论试用买卖的相关法律问题

论试用买卖的相关法律问题
    [摘要]试用买卖又称试验买卖,它确保了买受人对标的物的充分了解,减少了其购买瑕疵商品甚至假冒伪劣产品的风险,这种买卖形式在新产品的推销中尤为常见。本文对试用买卖进行阐述,分析了试用买卖的决定性因素,并对我国《合同法》有关试用买卖的规定展开了评析。
[关键词] 试用买卖   合同法  买受人  标的物 
 
 一、试用买卖的特点和认定............................................. 3
(一)试用买卖约定由买受人试用或检验标的物............................ 3
(二)试用买卖以买受人承认标的物为生效要件............................ 3
(三)标的物所有权没有发生转移....................................... 3
二、试用买卖的买受人对标的物的承认................................... 3
三、对我国《合同法》有关试用买卖规定的评析............................ 5
(一)缺乏试用期间标的物的风险负担的规定.............................. 6
(二)缺乏试用期间试用费用承担的具体规定.............................. 7
(三)买受人对标的物认可方式的规定存在着不足.......................... 7
(四)存在的其他问题................................................ 8
注释  …………………………………………………………………………………8
参考文献………………………………………………………………………………8
 
一、试用买卖概述
    试用买卖又称试验买卖,指当事人双方约定由买受人试用或者检验标的物,以买受人认可标的物为条件的买卖合同。在试用买卖中,双方当事人约定,出卖人将标的物交于买受人进行试验或检验,并以买受人在一定期限内对标的物的认可为买卖合同的生效要件。试用买卖确保了买受人对标的物的充分了解,减少了其购买瑕疵商品甚至假冒伪劣产品的风险,在现实生活中具有重要意义,这种买卖形式在新产品的推销中尤为常见。
(一)试用买卖的特点
    与一般买卖相比,试用买卖具有下列特点:
1、试用买卖约定由买受人试用或检验标的物。在一般买卖中,出卖人并无义务让买受人试验标的物。而在试用买卖中,出卖人有义务将标的物交由买受人试用或检验,如将电视机交给买受人试看,将电脑交给买受人试用,将骑车交给买受人试驾等。
2、试用买卖以买受人承认标的物为生效要件。试用买卖合同经双方当事人意思表示一直而成立,但以买受人对标的物的承认认为合同的生效要件。若买受人对标的物不认可,则条件不成就,合同不生效;若买受人认可标的物,则条件成就,合同生效。买受人的承认完全取决于自己的意愿,具有任意性,不受其他条件的限制。
3、标的物所有权没有发生转移。虽然出卖人将标的物已教父给买受人,但在未经买受人承认前,标的物的所有权没有发生转移,仍然属于出卖人所有。因为试用买卖合同虽然经双方当事人协商一致而成立,但只有在买受人对标的物作为认可时才发生效力。所以在试用买卖中,一般在试用方以书面、口头或其他方式表示愿意购买标的物时,标的物的所有权才移转于买受人,即试用方。
   (二)试用买卖的认定
    对试用买卖的认定,通常参照下面几个具体标准进行:
1、试用买卖合同一定是一个附生效条件的买卖合同。
2、试用买卖合同所附的条件是买受人对买卖标的物的承认。
3、试用买卖的买受人对标的物的承认与否是其个人自由意志行为,对其不得加以其他条件的限制。
4、试用买卖合同中必定含有对标的物的试用条款。
    作为试用买卖,必须同事符合以上几条标准。因此,在认定试用买卖时,对以上几条标准应加以综合运用,切不可只顾一条而不及其他。
二、试用买卖的决定性因素:买受人对标的物的承认
    在试用买卖中,买受人对标的物的承认至关重要,它决定了买卖之成立与否。试用买卖中买受人的承认主要涉及承认的性质、形式和效力。
    关于承认的性质,在试用买卖中,当事人通宵对于价款和合同的其他内容已经达成了合意,但与一般买卖不同的是,买受人保留就标的物进行试验并做出最终决定的权利。已成立的买卖契约是否生效,并不在于标的物在客观上是否符合买受人的目的,而是完全取决于买受人的意愿。买受人对于是否承认标的物享有充分的自主权,具有很强的任意性,即时标的物完全符合合同的目的,只要买受人表示不满意,合同就不生效。买受人对标的物表示不承认不需要任何理由,也无所谓因不具正当理由,而违反诚信原则。
由于承认或者拒绝是买受人任意的意思决定,它除了包含对表标的物表示满意或不满意的意思外,还包含对合同的小李的意思决定,具有使法律关系发生变动的特征,因此买受人对标的物的承认不属于观念通知,而是一种形成权。
法律行为的表现形式有明示和默示两种,所以承认的形式也有明示和默示两种。第一,承认的明示形式。明示形式有口头形式和书面形式之分,书面形式又包括要式和非要式两种。至于在具体的试用买卖中,买受人应采用何种明示形式实施承认行为才能产生法律效力,一种观点认为既然承认是买受人的一种形成权,买受人有权决定承认抑或不承认,他当然就有权决定承认所使用的形式,即认为无论买受人采取何种形式,只要他有承认的意思表示,该买卖合同就生效,这种观点被买受人的自由主义;另一种观点认为鉴于承认在试用买卖中的重要地位,为了准确地认定承认是否成立,不能在承认的形式上完全采取买受人的自由主义。同时,如果完全采取买受人自由主义,买受人无论对于什么性质的买卖都采取口头形式加以承认,当买受人承认后后悔时,出卖人将难以对买受人已做出的承认举出证据加以证明,这样就损害了出卖人的利益,因此法律应对买受人决定,这是试用买卖制度赋予他的一种权利。第二,承认的默示形式。默示也是一种法律行为的表现形式。试用买卖中,有时买卖人虽然未用任何明示方式表示承认,但根据买受人的行为,可退订买受人承认抑或不承认的内心意思,此刻法律就拟制买受人已做出承认或不承认的意思表示,从而使试用买卖合同生效抑或解除,这就是买受人的默示承认。具体说来,承认的默示形式有:(1)买受人已交付价金之全部或部分。通常情况下,在试用买卖中,买受人应在承认已做作出,买卖合同生效后,始付标的物之价金。(2)买受人对标的物行使转卖、赠与、出租、等非试用之行为。买受人在试用期内,虽未作出承认之意思表示、但却对标的物为非试用之行为,法律退订其已做出了承认。(3)标的物因试用已交付于买受人占有时,如果在试验期满后,买受人不交还标的物或不为不承认之表示,法律拟定买受人已经承认。
    试用买卖中买受人承认的基本效力就是试用买卖所附条件之成就,试用买卖合同开始生效。关于承认的效力,还需要讨论以下几个问题:第一,关于承认是否具有溯及力的问题。判定承认是否具有溯及力,对买卖双方来说都十分重要。如果承认具有溯及力,经买受人承认的试用买卖自买卖合同成立时起就已生效,则在试用期内容因试用期内因试用而交付于买受人占有的标的物所生的风险及利益就由买受人承受;如果承认不具有溯及力,试用买卖合同自买受人承认做出之日始生效力,则在试用期间标的物所生风险及利益仍然由出卖人承担。第二,关于买受人表示只接受部分标的物是否构成承认的问题。如果试用买卖的标的物为若干个独立之物,买受人经过试用后表示之接受其中的部分标的物,这算不算买受人对整个买卖合同的承认?对此,不应认为买受人对整个买卖合同的承认。如果认为买受人接受部分标的物就构成对整个买卖合同的承认,则买受人必须按照买卖合同购买全部标的物,这就违背了买受人的真实意思,损害了买受人的利益。因为,买受人之接受部分标的物不构成对整个合同的承认,应将其理解为买受人向出卖人发出了一个新的要约。如果出卖人同意买受人只接受部分标的物,可向买受人表示承诺,从而买卖双方达成了一个购买部分标的物的新合同,原试用买卖合同自动作废。第三,关于买受人承认是否免除出卖人瑕疵担保责任的问题。一般买卖中,出卖人对标的物的瑕疵负有担保责任,但由于试用买卖中,买受人可利用对物之试用期间,检察标的物是否具有瑕疵,所有人认为既然买方已作出了承认,就表明标的物没有瑕疵,或虽有瑕疵但已被买受人所认可,买受人的承认就免除了出卖人的瑕疵担保责任。对此,应予指出的是,一概认为买受人的承认构成出卖人标的物瑕疵担保责任免除的话,对买受人来说未免太苛刻了。对此应具体问题具体分析。
三、对我国《合同法》有关试用买卖规定的评析
    我国《合同法》第170条和第171条专门针对试用买卖进行了规定。第170条规定:“试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,由出卖人确定。”第171条规定:“试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物,也可以拒绝购买。试用期间届满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买。
首先是第170条,涉及试用期间的规定。按照该条规定,试用买卖中试用期间的确定,有三种方法:1.当事人约定。对试用期间,法律未作强行规定,双方当事人可以根据自愿原则在合同中约定试用期间。2.依照《合同法》第61条确定。若当事人对试用期间没有约定或约定不明确的,首先由当事人协议补充,不能达成补充协议的,按照合同的有关条款或者交易习惯加以确定。3.出卖人确定。如果当事人在买卖合同中未约定试用期间,而按照《合同法》第61条仍然未确定试用期的,则由出卖人确定试用期间。这是因为在试用买卖中,买受人用标的物属于无偿使用,根据权利义务相一致的规则,应由出卖人确定试用期间。如果允许买受人确定试用期间显然不利于维护出卖人的利益,有失公平。
而171条是涉及试用买卖效果的规定。依照该条规定,在试用期间,买受人对标的物有购买与否的选择权。买受人可以承认购买,买受人承认购买时,试用买卖合同所认购买的表示必须是明示的,而不是根据其某种言论做出的推论。例如,不能因为买受人标的物有夸赞的言论便认定买受人承认购买,即使这种言论是以书面形式向出卖人表示,但若未明确承认购买,亦不应作此认定。
试用买卖的买受人对是否购买标的物有完全的选择权,即使标的物无任何瑕疵,买受人也可以拒绝购买,拒绝购买毋须说明理由。买受人拒绝购买的表示使合同不生效力,买受人应当返还标的物。试用期限届满时,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买。这是关于承认购买的法律拟制的规定。法律作如此规定的目的在于平衡当事人之间的合同利益,保护处于不利地位的出卖人,同时促使买受人及时做出购买与否的表示。虽然我国《合同法》有上述两条专门针对试用买卖的规定,但总体而言,我国《合同法》对试用买卖的规定过于简单,在关于风险的承担、试用期间的费用和其他方面缺乏明确的规定,不利于该领域内纠纷的解决。
(一)缺乏试用期间标的物的风险负担的规定
    《合同法》未对试用期间标的物的风险负担做出规定,但这一问题在试用买卖合同履行过程中肯定会出现,因此实有必要对其进行深入负担,交付之后由买受人负担。但这一原则是这对已生效的买卖合同。至于试用买卖合同,因是附生效条件的买卖合同,买卖可能因买受人拒绝购买而不能达成,故为试用而进行的标的物交付与买卖而进行的标的物的交付存在着差异。关于试用买卖的标的物风险负担问题,应着力研究的是试用期间标的物的风险如何承担,特别在试用期间标的物已经交付给买受人情况下的风险承担问题。有的学者认为,试用期间,如果表独舞已经交付给买受人的,标的物意外毁损灭失之风险责任自标的物交付时应由买受人承担。也有学者认为,买受人不承担试用期间标的物的风险责任,只有买受人承认表队伍时风险方才移转于买受人。正如台湾学者黄茂荣所说:“在试验买卖,出卖人纵为试验而将标的物交付于买受人,买卖标的物未交付给买受人的情况下的风险由出卖人承担的理由不言自明;即使在标的物已经交付给买受人的情况下,标的物的风险移转问题,风险理应由出卖人承认。试用期间,标的物未交付给买受人的标的物的风险也应由出卖人承担,而无所谓“交付主义”的适用余地。这是因为交付主义的“交付”可以使买受人取得标的物的所有权或将要取得所有权,并且使买受人可以享受收益,完全符合风险与收益同归原则。而在试用买卖中,出卖人在试用期间的标的物交付而取得标的物的所有权,也不享有相应的收益权,买受人对标的物的利益很小,仅有试用标的物的权利,对标的物的期待全夜市不确切的。因此,如果让买受人在试用期间承担标的物自交付时起的风险责任,则必将严重违背风险与收益同归的原则,同时对买受人来说也有失公平。这一点也为《瑞士债务法》所证明。根据该法第185条第3款,因标的物交付后买受人承认前,其所有权并未移转,因此其风险仍归出卖人负担。于此相反,在普通买卖中,出卖人的交付行为是合同生效后的履行主要义务的行为。一般情况下,买受人因此交付行为就取得了标的物的所有权,及时暂时未取得所有权,买受人也能基于生效的合同而享有标的物的占有、试用和收益之权,只有处分权收到暂时的限制,其地位与所有人相差无几。在这种情况下,让买受人自交付时承担标的物的风险责任是十分公平合理的。综上所述,试用期间标的物的风险责任应由出卖人承担;标的物因试用已交付给买受人的,标的物的风险自买受人承认时起移转于买受人;标的物在试用期间未交付给买受人承认的,标的物的风险自交付时起移转于买受人。
(二)缺乏试用期间试用费用承担的具体规定
    关于试用期间试用费用的承担,我国《合同法》没有具体规定,学术界主要有以下三种观点:(1)应由买受人承担。(2)应由双方分摊 (3)应由出卖人承担。个人认为,关于试用费用的承担,出卖人与买受人之间事先有约定的按照双方的约定处理,如果没有约定,按交易习惯确定试用费用的承担;若是既无约定又没有相应的交易习惯,则试用费用由出卖人承担。原因在于:其一,试用所产生的费用是出卖应承担的成本中的必要组成部分,而已该费用占成本的比例一般相对娇小,出卖人有足够的经济能力承担这一费用;其二,如果由买受人承担试用期间产生的费用,则会产生同分期付款买卖相类似的后果,而试用买卖主要出现在新产品的推介过程中,有偿试用将不利于激发消费则试用新产品的积极性,从而不利于新产品开拓市场销路。
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